Работник празднует, а денежки идут?

Череда новогодних праздников, ожидающих всех нас совсем скоро, привлекает внимание не только к традиционным приятным хлопотам. Вопрос о том, как нормативно обеспечен отдых работников в новогодние каникулы, оказывается не менее актуальным для руководителей, кадровиков и бухгалтеров в связи с введением в действие новой редакции Трудового кодекса РФ1.

Курушин Андрей Александрович, главный эксперт-консультант компании ПРАВОВЕСТ

Сам перечень праздников, закрепленный ст. 112 Трудового кодекса РФ, изменений не претерпел. Нерабочими праздничными днями в Российской Федерации по-прежнему являются:
1, 2, 3, 4 и 5 января - Новогодние каникулы;
7 января - Рождество Христово;
23 февраля - День защитника Отечества;
8 марта - Международный женский день;
1 мая - Праздник Весны и Труда;
9 мая - День Победы;
12 июня - День России;
4 ноября - День народного единства.

Праздники бывают разные

Следует, однако, отметить, что ч. 1 ст. 112 Трудового кодекса РФ не вполне согласуется с отдельными конституционными нормами.

Статья 14 Конституции РФ (Основного Закона) предусматривает, что Россия - светское государство. Никакая религия не может устанавливаться в качестве государственной или обязательной. Религиозные объединения отделены от государства и равны перед законом.

Следовательно, праздник религиозного характера (7 января - Рождество Христово) одной из христианских конфессий (пусть даже наиболее многочисленной и влиятельной в стране), с точки зрения автора, по Основному Закону не должен быть обязательным для всех нерабочим праздничным днем, то есть признаваться на государственном уровне. Это противоречит как светскому характеру российского государства, так и принципу равенства перед законом отделенных от этого государства религиозных объединений.

Для устранения противоречия между ст. 14 Конституции РФ и ст. 112 Трудового кодекса РФ можно было бы 7-го января официально (то есть на государственном уровне) установить день отдыха в честь какого-либо светского праздника. Это позволило бы, с одной стороны, сохранить 7-е января нерабочим праздничным днем, а с другой - православные христиане России имели бы возможность в этот день отпраздновать Рождество Христово.

Перенесение выходных дней

Часть 5 ст. 112 Трудового кодекса РФ претерпела значимые изменения. Как и прежде, в целях рационального использования работниками выходных и нерабочих праздничных дней Правительство РФ вправе переносить выходные дни на другие дни. Однако законодатель уточнил, что нормативный правовой акт Правительства РФ о переносе выходных дней на другие дни в очередном календарном году подлежит официальному опубликованию не позднее чем за месяц до наступления соответствующего календарного года. На 2007 г. Правительство РФ своевременно решило вопрос о перенесении выходных дней2.

Принимать нормативные правовые акты о переносе выходных дней на другие дни в течение календарного года допускается при условии, что указанные акты будут официально опубликованы не позднее чем за два месяца до календарной даты устанавливаемого выходного дня.

На работу как на праздник

Новая редакция Трудового кодекса РФ расширила права работодателей по привлечению работников к работе в нерабочие праздничные (и выходные) дни.

Часть 3 ст. 113 Трудового кодекса РФ закрепила, что привлечение работников к работе в выходные и нерабочие праздничные дни в определенных случаях чрезвычайного характера допускается и без их письменного согласия. Речь идет о следующих случаях:
1) предотвращение катастрофы, производственной аварии либо устранение последствий катастрофы, производственной аварии или стихийного бедствия;
2) предотвращение несчастных случаев, уничтожения или порчи имущества работодателя, государственного или муниципального имущества;
3) выполнение работ, необходимость которых обусловлена введением чрезвычайного или военного положения, а также неотложных работ в условиях чрезвычайных обстоятельств, то есть в случае бедствия или угрозы бедствия (пожары, наводнения, голод, землетрясения, эпидемии или эпизоотии);
4) иные случаи, ставящие под угрозу жизнь или нормальные жизненные условия всего населения или его части.

Получить письменное согласие работников необходимо для того, чтобы привлечь их к работе в нерабочие праздничные (и выходные) дни, если у работодателя появились непредвиденные работы, от срочного выполнения которых зависит в дальнейшем нормальная деятельность организации в целом (или ее отдельных структурных подразделений) либо индивидуального предпринимателя (ч. 2 ст. 113 ТК РФ).

Следовательно, законодатель исходит из того, что работодатели - физические лица, не являющиеся индивидуальными предпринимателями, в указанных в ч. 2 ст. 113 случаях не вправе привлекать своих работников к работе в нерабочие праздничные (и выходные) дни.

Платить или не платить

Самого пристального внимания заслуживают также изменения, которые произошли в правовом регулировании вопросов оплаты нерабочих праздничных дней.

Еще в конце 2004 г. законодатель впервые ввел специальные правила, касающиеся рассматриваемого вопроса3. Они претерпели некоторые изменения.

В новой редакции Трудового кодекса РФ предусмотрено, что работникам, за исключением работников, получающих оклад (должностной оклад), за нерабочие праздничные дни, в которые они не привлекались к работе, выплачивается дополнительное вознаграждение (ч. 3 ст. 112 ТК РФ).

Размер и порядок выплаты указанного вознаграждения определяются коллективным договором, соглашениями, локальным нормативным актом, принимаемым с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации, трудовым договором. Суммы расходов на выплату дополнительного вознаграждения за нерабочие праздничные дни относятся к расходам на оплату труда в полном размере.

Если в календарном месяце есть нерабочие праздничные дни, то это не является основанием для снижения заработной платы работникам, получающим оклад (должностной оклад) (ч. 4 ст. 112 ТК РФ).

Из содержания приведенных норм можно сделать несколько выводов.

Во-первых, законодатель отказался от прежнего общего правила, согласно которому заработная плата всех работников в связи с нерабочими праздничными днями, в которые они не привлекались к работе, не подлежала уменьшению. Теперь данное правило касается только работников, получающих оклад (должностной оклад).

Все остальные сотрудники (например, труд которых оплачивается по сдельным расценкам или часовым тарифным ставкам) вправе рассчитывать лишь на дополнительное вознаграждение. Причем при установлении его размера в локальном нормативном акте работодатель может не принимать во внимание величину заработка, который работник получил бы за период времени, аналогичный количеству нерабочих праздничных дней. Следовательно, сумма указанного вознаграждения может рассчитываться произвольно с учетом экономических и финансовых возможностей работодателя.

Во-вторых, в интересах работодателей в рассматриваемую статью включена норма о том, что дополнительное вознаграждение в полном размере относится к расходам на оплату труда. Однако в систему российского законодательства о налогах и сборах не входит Трудовой кодекс РФ4, а потому его нормы не могут определять содержание каких-либо расходов, учитываемых в целях налогообложения.

Кроме того, Минфин РФ в одном из своих писем подчеркивал, что размер указанных выплат должен устанавливаться сразу несколькими документами. Например, положением об оплате труда и коллективным (или трудовым) договором5. В новой редакции ст. 112 Трудового кодекса РФ для установления размера дополнительного вознаграждения законодатель по-прежнему исходит из достаточности только одного документа (социально-партнерское соглашение, либо коллективный договор, либо локальный акт, либо трудовой договор).

Таким образом, вступление в силу новой редакции Трудового кодекса РФ потребует корректировки налогового законодательства в части признания расходами на оплату труда средств, выплаченных работникам, которым установлены сдельные расценки и тарифные ставки, за нерабочие праздничные дни.

Приятное совпадение

Немало вопросов вызывают и изменения, внесенные в ч. 1 ст. 120 Трудового кодекса РФ, прежняя редакция которой предусматривала, что нерабочие праздничные дни, приходящиеся на время отпуска, в число календарных дней отпуска не включаются и не оплачиваются.

Приведенная норма, на первый взгляд, не вполне согласовывалась со ст. 112 Трудового кодекса РФ, поскольку работники, находящиеся в ежегодном оплачиваемом отпуске, могли оказаться в худших условиях по сравнению с работниками, которые в отпуске не находились.

Обе категории работников в нерабочие праздничные дни отдыхали. Однако работники, не находящиеся в отпуске, получали дополнительное вознаграждение (или заработную плату) за указанные дни, а за отпускниками средний заработок за данный период времени не сохранялся.

В новой редакции Трудового кодекса РФ из ч. 1 ст. 120 исключено указание на то, что нерабочие праздничные дни, приходящиеся на период ежегодного основного или ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска, оплате не подлежат. Из этого были сделаны прямо противоположные умозаключения.

С одной стороны, есть мнение, что законодатель устранил несогласованность в подходах к сохранению оплаты нерабочих праздничных дней в зависимости от того, приходятся ли они на период ежегодного оплачиваемого отпуска либо нет.

Так, И.А. Пантелеева отмечает: "В соответствии с новой редакцией праздничные дни, приходящиеся на период отпуска, оплачиваются, но не включаются в количество календарных дней отпуска. Продолжительность отпуска увеличивается на количество праздничных дней. Например, уйдя в стандартный 28-дневный отпуск с 1 января, работник должен будет выйти на работу не 29 января, а на шесть дней позже. Но и в этом случае на работника будут распространяться все условия оплаты праздничных дней, установленные локальными нормативными актами организации"6.

С другой стороны, некоторые авторы придерживаются противоположной точки зрения. Например, в одном из комментариев новой редакции Трудового кодекса РФ применительно к ст. 120 указано: "Поскольку отпуска исчисляются в календарных днях, они подлежат оплате, за исключением нерабочих праздничных дней, приходящихся на соответствующий отпуск. Комментируемая статья не включает эти дни в число календарных дней ежегодного основного или ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска"7.

Опираясь на системное толкование ст. 112, 113, 115, 120, 125, 139, 165 Трудового кодекса РФ, следует признать, что выводы о необходимости и размерах оплаты приходящихся на период основного или дополнительного отпуска нерабочих праздничных дней неоднозначны.

Из примера, приведенного А.И. Пантелеевой, видно, что в январе у отпускника не только увеличится продолжительность времени отдыха (34 календарных дня вместо 28), но и фактически удлинится основной ежегодный оплачиваемый отпуск (также до 34 календарных дней).

Это не только не вполне справедливо по отношению к другим работникам, но и прямо противоречит ч. 1 ст. 115 Трудового кодекса РФ, которая предусматривает, что ежегодный основной оплачиваемый отпуск предоставляется работникам продолжительностью 28 календарных дней. Ежегодные основные оплачиваемые отпуска большей продолжительности (удлиненные основные отпуска) предоставляются в предусмотренных федеральными законами случаях только отдельным категориям работников (ч. 2 ст. 115 ТК РФ). Например, ст. 334 Трудового кодекса РФ предусматривает ежегодный основной удлиненный оплачиваемый отпуск педагогическим работникам8.

А.И. Пантелеева исходит из того, что нерабочие праздничные дни должны быть оплачены находящемуся в отпуске работнику не по нормам об оплате отпусков (на основе ст. 139 ТК РФ по средней заработной плате), а по правилам оплаты нерабочих праздничных дней, установленным ст. 112 Трудового кодекса РФ (или на ее основе).

Однако в ст. 112 ТК РФ речь идет только о работниках, которые не привлекались к работе в нерабочие праздничные дни. Следовательно, они могли быть к ней привлечены в случаях и порядке, установленных ст. 113 Трудового кодекса РФ. Отпускники в число таких работников не входят. Привлечение их к работе в период пребывания в оплачиваемом отпуске либо вообще невозможно, либо допускается только с согласия работника, если его отзывают из отпуска (ч. 2, 3 ст. 125 ТК РФ). Иными словами, правовое положение отпускников отличается от остальных работников.

Кроме того, в ст. 112 ТК РФ законодатель ведет речь о строго определенных платежах, указывая на необходимость выплаты работникам дополнительного вознаграждения и на недопустимость снижения им заработной платы в связи с нерабочими праздничными днями. Эти виды платежей фактически носят компенсационный характер, но как они могут быть произведены в пользу работников, пребывающих в оплачиваемом отпуске? Часть 6 ст. 81 и ст. 114 Трудового кодекса РФ гарантируют им в период отпуска невозможность увольнения по инициативе работодателя (за указанными в законе исключениями), сохранение места работы и среднего заработка, а не выплату дополнительных вознаграждений и заработной платы.

И наконец, возникает вопрос, каким образом оплатить нерабочие праздничные дни отпускнику, получающему оклад (должностной оклад!)? Ведь по ст. 112 ТК РФ он не вправе получить дополнительное вознаграждение.

Хотя заработная плата данного работника и не может быть снижена из-за наличия в календарном месяце нерабочих праздничных дней, однако в период основного отпуска он не получает заработную плату (по ст. 114 ТК РФ за ним сохраняется средний заработок). Поэтому, когда работник выйдет в феврале после январского отпуска, работодателю не нужно будет дополнительно оплачивать ему 6 праздничных дней января.

Изложенное выше позволяет сделать вывод о том, что с 6 октября 2006 г. при расчете отпускных работодателям следует сохранять за работниками средний заработок за все календарные дни отпуска, за исключением нерабочих праздничных дней. Только в этом случае будет обеспечено соблюдение ч. 1 ст. 115 Трудового кодекса РФ о продолжительности ежегодного основного оплачиваемого отпуска. Что же касается вопроса об оплате нерабочих праздничных дней, приходящихся на период указанного отпуска, то на него пока едва ли можно дать однозначный ответ. Хотя некоторые специалисты его предлагают.

1) Федеральный закон от 30.06.2006 № 90-ФЗ "О внесении изменений в Трудовой кодекс Российской Федерации, признании не действующими на территории Российской Федерации некоторых нормативных правовых актов СССР и утратившими силу некоторых законодательных актов (положений законодательных актов) Российской Федерации"

2) Постановление Правительства РФ от 11.11.2006 № 611 "О переносе выходных дней в 2007 году"

3) Федеральный закон от 29.12.2004 № 201-ФЗ "О внесении изменений в статью 112 Трудового кодекса Российской Федерации"

4) ст. 1 НК РФ (ч. 1)

5) Письмо Минфина РФ от 02.03.2006 № 03-03-04/1/154

6) Пантелеева И.А. Изменения в ТК РФ: что год грядущий нам готовит? "Финансовые и бухгалтерские консультации", № 9, 2006; интервью с Э.В. Шашкиной см. "В курсе правового дела", № 20 (48), 2006, стр. 17

7) Комментарий к Трудовому кодексу Российской Федерации (постатейный) (под ред. Ю.П. Орловского), "КОНТРАКТ", ИНФРА-М, 2006