Промежуточный аванс - не налог

При расчете ежемесячного авансового платежа по ЕСН за февраль наша организация допустила ошибку, в результате чего сумма аванса по сроку 15 марта внесена в бюджет не полностью. Через неделю произвели доплату и представили уточненный расчет, но инспектор утверждает, что мы должны уплатить еще и пени. Прав ли он?

К. Бурунова, Тульская обл.

Ситуация такова, что, если организация несвоевременно внесла сумму ежемесячного авансового платежа по ЕСН в бюджет, налоговые органы, несмотря на судебную практику, которая в основном складывается в пользу налогоплательщика, обычно требуют уплатить пени.
Налоговики ссылаются на п. 20 постановления ВАС РФ от 28 февраля 2001 г. N 5, рекомендующий исходить из того, что пени по ст. 75 НК РФ могут быть взысканы с налогоплательщика в случае, если в силу закона о конкретном виде налога авансовый платеж исчисляется по итогам отчетного периода на основе налоговой базы, определяемой в соответствии со ст. 53 и 54 Кодекса. А поскольку согласно п. 3 ст. 243 НК РФ исчисление ежемесячных авансовых платежей по ЕСН производится на основе величины выплат и иных вознаграждений, начисленных работникам с начала налогового периода до окончания соответствующего календарного месяца, и ставки налога, то сомнений у налоговиков не возникает.
Однако такой подход нельзя признать корректным в связи с тем, что ежемесячные авансовые платежи по ЕСН исчисляются не по итогам отчетного периода, как того требует п. 20 постановления ВАС N 5.
В качестве примера можно привести постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 19 января 2004 г. по делу N А33-6474/03-С3н-Ф02-4828/03-С1, N А33-6474/03-С3н-Ф02-4909/03-С1, в котором рассматривались обстоятельства взыскания пеней за несвоевременное внесение авансовых платежей не только по ЕСН, но и по страховым взносам на обязательное пенсионное страхование.

Организация не согласилась с решением ИМНС о взыскании пеней, вынесенным по результатам камеральной проверки расчета по авансовым платежам по страховым взносам на выплату страховой и накопительной частей пенсии и расчета по ЕСН, и подала жалобу в налоговое управление. В удовлетворении жалобы ей было отказано, и организация обратилась в суд. Решением суда требование налоговой инспекции в части взыскания пеней признано недействительным.

Поскольку при исчислении авансовых платежей по ЕСН, страховым взносам на обязательное пенсионное страхование налоговая база формируется исходя из реальных показателей как сумма вознаграждений, начисленных в пользу физических лиц, названные платежи по своей природе являются частью налога, причитающегося к уплате в бюджет за конкретный отчетный период. Соответственно начисление пеней за их несвоевременную уплату в бюджет является правомерным.
Не согласившись с решением суда, налоговики обратились в ФАС ВСО с кассационной жалобой.

ФАС отметил, что суд первой инстанции правомерно исходил из того обстоятельства, что начисление пеней за неуплату ежемесячных авансовых платежей по страховым взносам на обязательное пенсионное страхование и ЕСН является неправомерным и налоговым органам не предоставлено право взыскания пеней по страховым взносам на обязательное пенсионное страхование (согласно п. 2 ст. 25 Закона от 15 декабря 2001 г. N 167-ФЗ взыскание недоимки по страховым взносам и пеней осуществляет ПФР в судебном порядке).
Налоговым периодом по ЕСН признается календарный год, а отчетными периодами - первый квартал, полугодие и девять месяцев календарного года (ст. 240 НК РФ).
В течение отчетного периода по итогам каждого календарного месяца налогоплательщики производят исчисление ежемесячных авансовых платежей по налогу исходя из величины выплат и иных вознаграждений, начисленных с начала налогового периода до окончания соответствующего календарного месяца, и ставки налога. По итогам отчетного периода определяется разница между суммой ЕСН, исчисленной исходя из налоговой базы, рассчитанной нарастающим итогом с начала налогового и до окончания отчетного периода, и суммой уплаченных за тот же период ежемесячных авансовых платежей. Разница подлежит уплате в срок, установленный для представления расчета по налогу.
Согласно п. 2 ст. 10 Закона N 167-ФЗ базой для начисления страховых взносов является налоговая база по ЕСН, установленная главой 24 НК РФ. Расчетным периодом по страховым взносам признается календарный год, состоящий из отчетных периодов - первый квартал, полугодие, девять месяцев. Ежемесячно страхователь уплачивает авансовые платежи, а по итогам отчетного периода рассчитывает разницу между суммой страховых взносов, исчисленных исходя из базы для их начисления, определяемой с начала расчетного периода, включая текущий отчетный период, и суммой авансовых платежей, уплаченных за отчетный период.
Суммы авансовых платежей по страховым взносам определяются исходя из базы для их начисления, исчисленной с начала расчетного периода, и тарифа страхового взноса, с учетом ранее уплаченных сумм авансовых платежей.
Поскольку законодателем определено, что ежемесячные авансовые платежи исчисляются не по итогам отчетного периода, а подлежащая уплате в бюджет (внебюджетный фонд) сумма ЕСН и страховых взносов определяется по итогам отчетных и налоговых (расчетных) периодов исходя из налоговой базы (базы) с учетом дифференцированной ставки (тарифа) налогообложения, суд полагает, что названные платежи не могут квалифицироваться в качестве налогов (страховых взносов), несвоевременная уплата которых влечет начисление пеней в соответствии со ст. 75 НК РФ.

Е. АККЕРМАН, эксперт "БП"